Regola generale: le azioni sono liberamente trasferibili.

Questo distingue la SPA dalle società di persone, dove il trasferimento è fortemente limitato.

Il passaggio delle azioni:

non modifica l’atto costitutivo; non incide sull’esistenza della società; non richiede il consenso degli altri soci, salvo clausole particolari.

COSTITUZIONE DI UNA SPA

La disciplina della costituzione della societa per azioni e costruita con una logica precisa: nelle societa di capitali i soci, di regola, non rispondono delle obbligazioni sociali, quindi la tutela dei terzi e dei creditori si sposta sulla correttezza del procedimento costitutivo, sulla trasparenza e soprattutto sulla solidita dei conferimenti e del capitale.

Molte regole qui viste per la SPA si applicano, con adattamenti, anche alla SRL.

Iscrizione nel registro delle imprese e nascita della società

Nelle società di capitali l’iscrizione nel registro delle imprese ha efficacia costitutiva. Ciò significa che la società nasce e acquista personalità giuridica solo con l’iscrizione nel registro delle imprese.

Lo stabilisce l’art. 2331 c.c., secondo cui con l’iscrizione nel registro delle imprese la società acquista personalità giuridica.

Da questa regola derivano alcune conseguenze fondamentali.

Prima dell’iscrizione la società non esiste ancora come soggetto giuridico autonomo. Di conseguenza, le operazioni compiute prima dell’iscrizione non sono automaticamente imputabili alla società, perché manca ancora il soggetto giuridico cui attribuirle.

Anche dopo la costituzione, le modifiche dell’atto costitutivo sono opponibili ai terzi solo se rispettano le forme previste dalla legge e se vengono iscritte nel registro delle imprese.

Questo spiega anche perché, nelle società di capitali, non esiste una società irregolare come accade nelle società di persone: senza iscrizione nel registro delle imprese la società semplicemente non nasce.

Capitale minimo e forma di costituzione

Per costituire una società per azioni (SPA) è richiesto un capitale minimo di 50.000 euro. Per la società a responsabilità limitata (SRL), in via ordinaria, il capitale minimo è 10.000 euro.

In alcuni settori regolati, tuttavia, leggi speciali possono richiedere capitali più elevati, come nel caso delle banche, delle assicurazioni o di altri intermediari finanziari.

Il capitale sociale:

• deve essere indicato nell’atto costitutivo;
• rappresenta una grandezza formale e tendenzialmente stabile;
• può essere modificato solo tramite una modifica dell’atto costitutivo, con le procedure previste dalla legge e con la relativa iscrizione nel registro delle imprese.

Contratto o atto unilaterale

La SPA può essere costituita:

• mediante contratto, quando vi sono più soci;
• mediante atto unilaterale, quando vi è un unico socio.

In entrambi i casi è richiesta la forma dell’atto pubblico, quindi l’intervento di un notaio.

Contenuto dell’atto costitutivo e statuto

L’atto costitutivo deve indicare una serie di elementi previsti dal codice civile, tra cui:

• generalità dei soci;
• denominazione sociale;
• sede della società;
• oggetto sociale;
• capitale sociale;
• conferimenti dei soci;
• struttura degli organi sociali.

Nelle società di capitali la società opera sotto una denominazione sociale, mentre nelle società di persone si parla di ragione sociale.

Una differenza importante rispetto alle società di persone riguarda la circolazione delle partecipazioni. Nella SPA il trasferimento delle azioni, di regola, non comporta modifica dell’atto costitutivo. Di conseguenza il cambiamento dei soci non richiede né l’unanimità né una modifica dello statuto, salvo clausole particolari.

Inoltre, soci della società possono essere non solo persone fisiche, ma anche altre società o enti.

Condizioni per procedere alla costituzione (art. 2329 c.c.)

Prima dell’iscrizione nel registro delle imprese devono sussistere alcune condizioni fondamentali previste dall’art. 2329 c.c..

Per procedere alla costituzione della società è necessario:

• che il capitale sociale sia interamente sottoscritto;
• che siano rispettate le norme sui conferimenti;
• che esistano eventuali autorizzazioni previste da leggi speciali, se richieste dall’attività della società.

Sottoscrizione integrale del capitale

“Sottoscrivere il capitale” significa assumere l’obbligo di effettuare un conferimento.

Se il capitale indicato nell’atto costitutivo è, ad esempio, 50.000 euro, le sottoscrizioni dei soci devono raggiungere esattamente tale importo.

1) Azionista vs obbligazionista

Azionista: apporta capitale di rischio, sopporta il rischio d’impresa; diritti patrimoniali dipendono da utili e patrimonio netto residuo.

Obbligazionista: è un creditore; presta denaro (o valore) alla società; ha diritto a restituzione del capitale e interessi secondo le condizioni dell’emissione.

Quindi: azioni = capitale di rischio; obbligazioni = capitale di credito.

2) Chi delibera l’emissione: art. 2410 c.c.

Se legge o statuto non dispongono diversamente: l’emissione di obbligazioni è deliberata dagli amministratori.

In ogni caso: serve verbale notarile, deposito e iscrizione secondo art. 2436.

Nota che per le obbligazioni convertibili (vedi sotto) la competenza è tipicamente dell’assemblea straordinaria.

3) Limiti quantitativi: art. 2412 c.c.

La società può emettere obbligazioni (al portatore o nominative) per somma complessiva non eccedente:

2 volte la somma di:

• capitale sociale
• riserva legale
• riserve disponibili
• risultanti dall’ultimo bilancio approvato.

I sindaci attestano il rispetto del limite.

Superamento del limite: due canali principali

Obbligazioni in eccedenza sottoscritte da investitori professionali soggetti a vigilanza prudenziale.

Se poi questi titoli circolano verso non professionali, chi li trasferisce risponde della solvenza della società verso l’acquirente non professionale. Qui la logica è quella che tu descrivi come cessione “pro solvendo”: trasferisco ma garantisco.

Obbligazioni garantite da ipoteca di primo grado su immobili della società: fino a due terzi del valore degli immobili. Queste non rientrano nel limite del comma 1.

Inoltre: nel calcolo del limite rientrano anche garanzie prestate dalla società per obbligazioni di altre società (anche estere).

4) Confini non più netti: art. 2411 c.c.

Storicamente obbligazioni = credito con rimborso certo e interessi “tipici”.

Oggi l’art. 2411 consente forme in cui i diritti degli obbligazionisti possono assumere tratti “quasi equity”:

il diritto alla restituzione e agli interessi può essere subordinato rispetto ad altri creditori (obbligazioni subordinate);

tempi ed entità degli interessi possono variare secondo parametri oggettivi, anche legati all’andamento economico della società;

la disciplina si applica anche a strumenti comunque denominati che condizionano rimborso e tempi all’andamento economico.

Effetto: si sfuma la linea tra capitale di credito e capitale di rischio. Avere un titolo “chiamato obbligazione” non significa sempre rimborso garantito come in un prestito tradizionale.

Obbligazioni convertibili in azioni: art. 2420-bis c.c.

1) Chi decide

L’assemblea straordinaria può deliberare l’emissione di obbligazioni convertibili, determinando:

• rapporto di cambio,
• periodo e modalità della conversione.

2) Condizione: capitale sociale interamente versato

La delibera non può essere adottata se il capitale sociale non è stato interamente versato.

Qui il legislatore vuole evitare che si costruiscano conversioni e aumenti di capitale su una base di capitale “non ancora reale”.

3) Aumento di capitale contestuale

Contestualmente, la società deve deliberare l’aumento di capitale corrispondente alle azioni da attribuire in conversione.

Perché: se l’obbligazionista converte, deve ricevere azioni “nuove” o comunque emesse in attuazione dell’aumento.

4) Effetto economico della conversione

Quando converto:

non faccio un nuovo conferimento in denaro (di regola), il credito obbligazionario si trasforma in partecipazione: quello che era prestito diventa, nei fatti, apporto di rischio.

Il debito si “spegne” e nasce partecipazione.

È corretto anche ricordare che, per logica di tutela del capitale, le convertibili non possono essere strutturate in modo da aggirare il divieto di emissione “sotto la pari” per la parte che poi si traduce in capitale azionario.

Patrimoni destinati a uno specifico affare: art. 2447-bis c.c.

Per completare il quadro della SPA, aggiungi l’istituto dei patrimoni destinati, introdotto con la riforma del 2003.

1) Patrimoni destinati in senso stretto: separazione patrimoniale

La società può separare una parte del proprio patrimonio per destinarla a uno specifico affare.

Questo è una deroga importante al principio generale dell’art. 2740 c.c. (responsabilità patrimoniale del debitore con tutto il patrimonio presente e futuro), perché qui:

i creditori dell’affare specifico si soddisfano solo sul patrimonio destinato, gli altri creditori sociali si soddisfano sul patrimonio “generale” residuo.

Si creano classi di creditori in base ai patrimoni destinati (e la società può crearne più di uno), ma con limiti:

nel complesso, i patrimoni destinati non possono superare la decima parte del patrimonio netto, non possono riguardare certe attività riservate (es. bancaria o assicurativa) come “affare separato” in quel senso.

Eccezione importante: responsabilità extracontrattuale

Se nell’ambito dell’affare destinato nasce un’obbligazione da illecito (art. 2043 c.c.), il legislatore tutela maggiormente quel creditore:

la società risponde con tutto il patrimonio, non solo con il patrimonio destinato.

Ratio: chi subisce un danno ingiusto non è un creditore “consapevole” che sceglie il rischio del perimetro separato.

2) Finanziamento destinato a uno specifico affare: separazione sui proventi

Alternativa alla separazione patrimoniale “in senso stretto”:

la società ottiene un finanziamento destinato a uno specifico affare, e il rimborso (totale o parziale) avviene utilizzando i proventi dell’affare (o parte di essi).

Qui la separazione non è “sul patrimonio” ma sui flussi/proventi:

gli utili/proventi dell’affare restano vincolati al rimborso finché il finanziamento non è soddisfatto (in tutto o in parte secondo lo schema deliberato).

Solo la parte eccedente potrà poi essere utilizzata o distribuita.

ORGANI SOCIALI: ASSEMBLEA DEI SOCI

Quando si parla di organi sociali nella SPA, il primo snodo è il funzionamento dell’assemblea dei soci e, soprattutto, le sue competenze. Qui devi ragionare per modelli di amministrazione e controllo, perché dopo la riforma del 2003 la SPA italiana non ha più un solo assetto “standard”, ma può scegliere tra più modelli.

Modelli di amministrazione e controllo (riforma 2003)

La riforma del 2003 ha affiancato al modello tradizionale i sistemi comunemente chiamati dualistico e monistico. Il d.lgs. 47/2026 ha riorganizzato la disciplina: l’art. 2380 prevede la scelta statutaria tra sistema con collegio sindacale, sistema con consiglio di sorveglianza e sistema con comitato per il controllo sulla gestione. Le denominazioni tradizionali restano utili per lo studio, ma i rinvii normativi vanno letti nella nuova collocazione.

A) Modello tradizionale

Si caratterizza per:

• Assemblea dei soci
• Organo amministrativo: consiglio di amministrazione (collegiale) oppure amministratore unico (ammesso nelle SPA non quotate, se previsto e compatibile con la disciplina applicabile)
• Organo di controllo: collegio sindacale

Revisione legale: affidata a revisore o società di revisione (soggetto incaricato della revisione legale dei conti)

Le competenze dell’assemblea ordinaria, in questo modello, sono quelle dell’art. 2364 c.c.

B) Modello dualistico

Di derivazione tedesca (con varianti presenti anche altrove). Si caratterizza per:

• Assemblea dei soci
• Consiglio di sorveglianza: organo di controllo con competenze più ampie del collegio sindacale del modello tradizionale
• Consiglio di gestione: organo amministrativo

Nel sistema con consiglio di sorveglianza, quest’ultimo nomina il consiglio di gestione e approva il bilancio di esercizio e, se redatto, quello consolidato. Lo statuto può attribuire l’approvazione del bilancio all’assemblea nei casi previsti dall’art. 2409-terdecies: mancata approvazione oppure richiesta di almeno un terzo dei componenti del consiglio di gestione o di sorveglianza. Non è una libera sostituzione generalizzata della competenza del consiglio di sorveglianza.

Altro punto chiave: i membri del consiglio di gestione sono nominati dal consiglio di sorveglianza, non direttamente dall’assemblea.

Le competenze dell’assemblea ordinaria nel dualistico sono disciplinate dall’art. 2364-bis c.c.

C) Modello monistico

Tipico dell’esperienza anglosassone. Si caratterizza per:

• Assemblea dei soci
• Consiglio di amministrazione
• Comitato per il controllo sulla gestione, interno al CdA, composto da amministratori:
• indipendenti
• non esecutivi (non coinvolti nella gestione corrente)

Ratio: il controllo sull’operato di chi gestisce richiede indipendenza rispetto alle funzioni gestorie. Se i controllori coincidessero con gli esecutivi, il controllo sarebbe ineffettivo.

Nel modello monistico, le competenze dell’assemblea ordinaria rientrano nell’art. 2364 c.c. (perché non esiste consiglio di sorveglianza).

Assemblea ordinaria: competenze e differenze tra sistemi

A) Art. 2364 c.c. (società prive di consiglio di sorveglianza)

Si applica a:

• modello tradizionale
• modello monistico

Le competenze tipiche dell’assemblea ordinaria includono:

• Approvazione del bilancio
• Nomina e revoca degli amministratori (e, dove previsto, decisioni correlate)
• Nomina dei sindaci e del presidente del collegio sindacale (nel modello tradizionale)
• Nomina del soggetto incaricato della revisione legale dei conti (revisore o società di revisione)
• Determinazione dei compensi degli amministratori e dei sindaci, se non stabilita dallo statuto
• Delibera sull’azione di responsabilità verso amministratori e sindaci
• Autorizzazioni eventualmente richieste dallo statuto per il compimento di determinati atti da parte degli amministratori

Punto delicato: autorizzazioni assembleari e responsabilità degli amministratori

Lo statuto puo prevedere che alcune operazioni gestorie (di regola competenza del CdA) richiedano un passaggio autorizzativo in assemblea.

Pero:

• la gestione resta competenza degli amministratori,
• e soprattutto resta ferma la responsabilità degli amministratori.

Quindi, se l’assemblea autorizza e poi l’operazione causa danno alla società, gli amministratori non si “coprono” dietro l’autorizzazione assembleare. L’autorizzazione non e uno scudo.

B) Art. 2364-bis c.c. (assemblea ordinaria nel sistema dualistico)

Si applica al:

• modello dualistico

Qui cambiano le competenze perché alcune funzioni “salienti” (come l’approvazione del bilancio) stanno al consiglio di sorveglianza, salva la previsione statutaria nei soli casi consentiti dall’art. 2409-terdecies.

Le competenze tipiche dell’assemblea ordinaria nel dualistico includono:

• Nomina e revoca dei consiglieri di sorveglianza
• Determinazione del compenso dei consiglieri di sorveglianza
• Delibera sull’azione di responsabilità verso i consiglieri di sorveglianza
• Delibera sulla distribuzione degli utili
• Nomina del soggetto incaricato della revisione legale dei conti
• Possibile previsione statutaria che riporti all’assemblea l’approvazione del bilancio (altrimenti e del consiglio di sorveglianza)

Logica: se chi approva il bilancio non e l’assemblea, allora l’assemblea mantiene almeno il momento decisorio sulla distribuzione degli utili.

Assemblea straordinaria: art. 2365 c.c.

L’assemblea straordinaria non e un organo “diverso” dall’assemblea ordinaria. E la stessa assemblea dei soci che opera:

• con competenze diverse
• e con quorum piu elevati (costitutivi e deliberativi) per materie più sensibili.

Le competenze dell’assemblea straordinaria (art. 2365 c.c.) valgono, in linea generale, per tutte le SPA, indipendentemente dal modello di amministrazione e controllo, e includono:

• Modificazioni dello statuto
• Nomina, sostituzione e poteri dei liquidatori
• Ogni altra materia attribuita dalla legge (ad esempio, emissione di obbligazioni convertibili, secondo le norme specifiche)

Obbligazioni convertibili e strumenti affini

• Obbligazioni convertibili in azioni: l’obbligazionista, esercitando la conversione, perde la qualita di creditore e diventa azionista (credito che si trasforma in partecipazione).
• Obbligazioni cum warrant: qui, esercitando il diritto del warrant, il soggetto diventa socio ma resta anche obbligazionista. Non e una conversione in senso tecnico, perché non sostituisce una qualita con l’altra: le cumula.

Anche su questi strumenti, la competenza e normalmente dell’assemblea straordinaria (con le regole e condizioni previste dalle norme speciali del codice).

Delega di competenze dall’assemblea straordinaria agli amministratori

In alcuni casi il legislatore consente che l’assemblea straordinaria deleghe certe competenze all’organo amministrativo, tipicamente:

• aumento del capitale sociale (delega ad aumentare entro limiti e termini stabiliti)
• emissione di strumenti/azioni convertibili secondo le previsioni di legge e statuto

La logica e di dare flessibilità operativa senza dover convocare ogni volta la straordinaria, ma sempre dentro limiti predeterminati.

Validità delle deliberazioni assembleari: le 3 fasi e i vizi

Perché una delibera vincoli tutti (anche chi non partecipa o vota contro), deve essere assunta rispettando le regole di legge e statuto. Il procedimento assembleare, almeno concettualmente, si articola in tre fasi:

1) Fase pre-assembleare: convocazione

Serve rispettare:

• competenza a convocare,
• termini e modalità,
• contenuto dell’avviso (ordine del giorno),
• legittimazione a intervenire (specie in società con strumenti dematerializzati e regole speciali).

2) Svolgimento dell’assemblea

Regole su:

• costituzione valida (quorum costitutivo),
• discussione,
• votazione,
• quorum deliberativo.

3) Verbalizzazione

La deliberazione deve essere verbalizzata secondo le regole (e per le straordinarie il ruolo del notaio e centrale). La verbalizzazione e essenziale anche per i successivi adempimenti di pubblicità, soprattutto se si modifica lo statuto.

Se le regole non sono rispettate, la deliberazione può essere:

• annullabile (vizi procedurali o di conformità, secondo il regime applicabile),
• oppure nulla (vizi piu gravi, tipizzati).

La conseguenza pratica e che una decisione invalida non regge, e si apre lo spazio per le impugnazioni secondo le norme del codice.

Fase che precede l’assemblea: convocazione, quorum, svolgimento e invalidità

Convocazione dell’assemblea (art. 2366 c.c.)

Tutti i soci devono essere convocati tramite avviso di convocazione. La convocazione, in via ordinaria, spetta agli amministratori.

L’avviso deve indicare almeno:

• giorno, ora e luogo dell’assemblea
• ordine del giorno, cioè le materie che verranno trattate (serve a garantire informazione e possibilità di prepararsi e decidere come votare)

Nelle società non quotate, l’avviso deve essere pubblicato con le forme previste dalla norma (es. Gazzetta Ufficiale oppure quotidiano indicato nello statuto) almeno 15 giorni prima dell’assemblea.

Se mancano le formalità di convocazione, in linea generale la delibera rischia l’invalidità. Tuttavia esiste una deroga importante.

Assemblea totalitaria

L’assemblea e considerata regolarmente costituita anche senza convocazione formale quando sono presenti tutti i soci (e, nella costruzione tipica, anche gli altri soggetti la cui presenza rileva ai fini della regolarità dei lavori). Questa e la cosiddetta assemblea totalitaria.

Convocazione “annuale” per il bilancio

L’assemblea deve essere convocata almeno una volta l’anno per l’approvazione del bilancio (normalmente entro i termini ordinari, con eccezioni che dipendono da discipline speciali o temporanee).

Se gli amministratori non convocano, interviene l’organo di controllo con funzione vicaria: sostituisce l’organo amministrativo quando e inadempiente, proprio per evitare la paralisi del circuito societario.

Convocazione su richiesta dei soci (art. 2367 c.c.)

Oltre alla convocazione “ordinaria” degli amministratori, e prevista la convocazione su richiesta di una minoranza qualificata.

Le soglie cambiano in base al tipo di società:

• società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio: richiesta da soci che rappresentano almeno un ventesimo del capitale sociale
• altre società: almeno un decimo del capitale sociale
• salva la minore percentuale prevista dallo statuto

Logica: nelle società con azionariato diffuso e più difficile raccogliere grandi percentuali, quindi il legislatore abbassa la soglia per rendere effettivo il diritto delle minoranze.

Nella fase che precede l’assemblea, le regole di base (convocazione, ordine del giorno, informazione) valgono sia per assemblea ordinaria sia per assemblea straordinaria.

Quorum: costituzione valida e deliberazione valida

Quando l’assemblea si riunisce, bisogna verificare due cose diverse:

• quorum costitutivo: quanto capitale deve essere presente o rappresentato per poter iniziare validamente i lavori
• quorum deliberativo: quanti voti favorevoli servono per approvare la delibera

Questi numeri si calcolano tenendo conto che alcune azioni potrebbero non avere diritto di voto su quella materia, e quindi non entrano nel calcolo come votanti.

A) Assemblea ordinaria (schema base)

• Quorum costitutivo: serve un minimo di capitale presente (la regola generale e la presenza di una quota significativa, tipicamente almeno la meta in prima convocazione, a seconda del caso e delle norme applicabili)
• Quorum deliberativo: in genere maggioranza assoluta dei voti espressi (50% + 1)

B) Assemblea straordinaria (art. 2368 c.c. e regole collegate)

Per la straordinaria i quorum sono più elevati, perché l’assemblea decide su materie “strutturali” (statuto, liquidazione, ecc.).

• nelle società non quotate, in prima convocazione si richiedono regole più stringenti: presenza di una parte molto ampia del capitale e voti favorevoli con soglie qualificate (tipicamente superiori alla maggioranza semplice, spesso due terzi del capitale rappresentato)
• nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio, i quorum tendono ad essere più gestibili, per evitare che l’assemblea sia di fatto impossibile per frammentazione del capitale: resta la logica dei due terzi del capitale rappresentato in assemblea, ma su basi costitutive costruite in modo da rendere realistica la riunione

Convocazioni successive

Se la prima convocazione va deserta o non raggiunge i quorum, possono esserci convocazioni successive (seconda, terza), a condizione che la data sia indicata già nell’avviso di convocazione. In generale, man mano che si procede, i quorum tendono ad abbassarsi per facilitare l’assunzione delle decisioni.

Svolgimento dell’assemblea: presidente, segretario, verbale

Possono intervenire in assemblea i soggetti legittimati al voto.

L’assemblea e presieduta da un presidente:

• indicato nello statuto oppure
• eletto dai soci presenti con voto di maggioranza

Il presidente e assistito da un segretario, che cura la verbalizzazione. La verbalizzazione e centrale per trasparenza, prova e impugnazioni.

Verbale (art. 2375 c.c.)

Le deliberazioni devono risultare da verbale sottoscritto dal presidente e dal segretario, oppure dal notaio.

Il verbale deve indicare:

• data dell’assemblea
• Identità dei partecipanti e capitale rappresentato da ciascuno (anche in allegato)
• modalità e risultato delle votazioni
• identificazione dei soci favorevoli, astenuti, dissenzienti (anche in allegato)
• su richiesta dei soci, sintesi delle loro dichiarazioni pertinenti all’ordine del giorno

Per l’assemblea straordinaria il verbale deve essere redatto da notaio, perché spesso la delibera comporta modifiche statutarie e quindi necessita di pubblicità nel Registro delle imprese.

Il verbale deve essere redatto senza ritardo, nei tempi necessari per rispettare gli obblighi di deposito e pubblicazione.

Rappresentanza in assemblea (art. 2372 c.c. per societa chiuse)

Nelle società non quotate, il socio puo farsi rappresentare con delega.

Regole tipiche:

• delega per iscritto
• la delega non può essere “in bianco”: deve indicare il nome del rappresentante
• il rappresentante può farsi sostituire solo se la delega lo prevede espressamente
• divieti di rappresentanza a favore di soggetti potenzialmente in conflitto strutturale (amministratori, sindaci, controllori e dipendenti della società), per evitare distorsioni del voto
• limiti al numero di deleghe rappresentabili da un singolo soggetto (con soglie piu ampie nelle societa che fanno ricorso al capitale di rischio)

Per le società quotate la disciplina e diversa ed e nel Testo Unico della Finanza.

Conflitto di interessi del socio votante (art. 2373 c.c.)

Il voto del socio in conflitto non e automaticamente vietato. La regola e piu raffinata.

Una delibera può diventare annullabile se ricorrono insieme due condizioni:

• il voto del socio in conflitto e determinante (senza quel voto la delibera non sarebbe passata)
• la delibera e idonea a arrecare danno alla società (non serve provare un danno già verificato, basta l’idoneità)

Se manca anche una sola delle due condizioni, la delibera resta valida.

Annullabilità delle delibere (art. 2377 c.c.)

Una delibera e annullabile quando non e conforme alla legge o allo statuto (anche per vizi del procedimento).

Legittimati all’impugnazione:

• soci assenti, dissenzienti o astenuti
• amministratori
• organo di controllo

Gli amministratori e i controllori non hanno solo una facoltà: spesso e un vero dovere impugnare, perche l’inerzia puo generare responsabilità.

Non tutti i soci possono impugnare: servono soglie minime di partecipazione:

• un per mille nelle società quotate
• 5% negli altri casi

I soci sotto soglia non possono ottenere l’annullamento, ma possono chiedere risarcimento del danno, provando nesso causale tra delibera e pregiudizio subito.

Vizi che non portano all’annullamento salvo “determinanza”

Il legislatore adotta un approccio sostanzialistico:

• la delibera non e annullabile per intervento di soggetti non legittimati, salvo che la loro presenza sia stata determinante per la regolare costituzione
• errori di conteggio o voti invalidi non annullano, salvo che siano stati determinanti per raggiungere la maggioranza
• verbale incompleto o inesatto non annulla, salvo che impedisca di accertare contenuto, effetti e validità della delibera

Termine di impugnazione: 90 giorni dalla delibera; se soggetta a iscrizione nel Registro delle imprese, i 90 giorni decorrono dall’iscrizione.

Nullità delle delibere (art. 2379 c.c.)

La nullità riguarda vizi più gravi. Qui la delibera e trattata come se non dovesse produrre effetti, ma con limiti temporali per evitare paralisi societaria.

Può essere fatta valere da chiunque dimostri interesse.

Casi tipici:

• mancata convocazione (salvo assemblea totalitaria)
• mancanza del verbale
• oggetto illecito o impossibile (esempio classico: approvazione di un bilancio falso)

Termine: in generale la nullità si fa valere entro 3 anni (da iscrizione o deposito se previsto), in deroga al diritto comune, per ragioni di certezza dei traffici.

Eccezione: impugnazione senza limiti di tempo per delibere che modificano l’oggetto sociale prevedendo attività illecite o impossibili.

La convocazione non e considerata mancante se ci sono irregolarità dell’avviso che non equivalgono a totale assenza della convocazione, e analogamente il verbale non e “mancante” se contiene almeno elementi minimi (data e oggetto) e risulta sottoscritto dai soggetti rilevanti.

Patti parasociali e sindacati di voto

I patti parasociali possono riguardare:

• limiti alla circolazione delle azioni
• esercizio del diritto di voto (sindacati di voto)

Sono patti con efficacia principalmente interna tra aderenti, ma nelle società quotate incidono sugli assetti di controllo percepiti dal mercato, quindi si impone pubblicità e trasparenza (disciplina nel codice civile per non quotate e nel TUF per quotate).

Abuso della maggioranza

Qui tocchi un punto davvero importante: ci sono delibere che formalmente rispettano legge e statuto, ma sostanzialmente servono a “schiacciare” la minoranza.

Esempio classico: aumento di capitale a pagamento deliberato dalla maggioranza sapendo che la minoranza non puo sottoscrivere, con effetto di diluizione della minoranza.

Questi casi sono spesso ricondotti ai principi di:

• buona fede
• correttezza
• limite funzionale all’esercizio dei diritti sociali

Non e automatico che la delibera sia invalida: serve argomentare l’abuso, la mancanza di interesse sociale e la finalita persecutoria o comunque distorsiva.

Amministrazione e controllo della SPA: organo amministrativo nel modello tradizionale

Nella società per azioni gli organi sociali essenziali sono l’assemblea, l’organo amministrativo e l’organo di controllo. L’assemblea conserva un ruolo centrale nelle decisioni che la legge le attribuisce, ma la gestione dell’impresa spetta in via esclusiva agli amministratori, come afferma l’art. 2380-bis c.c. Anche quando lo statuto prevede che alcune operazioni debbano essere autorizzate dall’assemblea, questo non fa venir meno la responsabilità degli amministratori, che restano i veri titolari della funzione gestoria.

Nel modello tradizionale l’organo amministrativo può assumere due forme. Se la società affida la gestione a una sola persona, si ha l’amministratore unico, soluzione ammessa nelle SPA non quotate. Se invece gli amministratori sono più di uno, essi formano un consiglio di amministrazione. A differenza di quanto accade nelle società di persone, gli amministratori della SPA non devono necessariamente essere soci: possono essere scelti anche tra soggetti esterni. Quando esiste un consiglio di amministrazione, il suo funzionamento si basa sul metodo collegiale. Gli amministratori hanno pari dignità all’interno dell’organo e le decisioni vengono assunte a maggioranza per teste. Non c’è spazio, quindi, per modelli come l’amministrazione disgiuntiva o congiuntiva tipici delle società di persone.

Questa impostazione va distinta da quella dei modelli alternativi di amministrazione e controllo. Nel sistema monistico, ad esempio, non c’è spazio per l’amministratore unico, perché è necessario un consiglio di amministrazione all’interno del quale si formi il comitato per il controllo sulla gestione. Nel sistema dualistico, invece, la funzione gestoria è affidata al consiglio di gestione, nominato dal consiglio di sorveglianza e non dall’assemblea.

Nomina degli amministratori

Nel sistema con collegio sindacale, l’art. 2396-decies attribuisce all’assemblea la nomina degli amministratori, salvo i primi, nominati nell’atto costitutivo, e le disposizioni speciali degli artt. 2351 e 2449. L’art. 2383 disciplina gli altri profili della nomina e della revoca, compresa la preventiva dichiarazione dell’interessato sull’assenza delle cause di ineleggibilità e delle interdizioni previste dalla norma. Nei diversi sistemi va individuato l’organo competente alla nomina.

La durata dell’incarico degli amministratori non può superare tre esercizi; la scadenza coincide con la riunione dell’organo competente convocata per approvare il bilancio dell’ultimo esercizio dell’incarico. Sono rieleggibili, salvo diversa previsione statutaria, e revocabili in ogni momento dall’organo competente a nominarli. La revoca senza giusta causa lascia salvo il diritto al risarcimento del danno, secondo l’art. 2383.

Entro trenta giorni dalla nomina, gli amministratori devono chiedere l’iscrizione della stessa nel registro delle imprese, indicando le loro generalità e specificando chi tra loro ha la rappresentanza della società e con quali modalità essa è esercitata. Una volta eseguita la pubblicità, eventuali cause di nullità o annullabilità della nomina degli amministratori con rappresentanza non sono opponibili ai terzi, salvo che la società provi che il terzo ne era a conoscenza.

Presidente del consiglio di amministrazione e dovere di agire informati

L’art. 2381 disciplina il presidente: salvo diversa previsione statutaria, gli amministratori lo scelgono al proprio interno se non è già designato dall’organo competente alla nomina. Il presidente convoca il consiglio, fissa l’ordine del giorno e coordina i lavori. Il suo compito di assicurare adeguate informazioni ai consiglieri è ora disciplinato separatamente dall’art. 2381-ter.

L’art. 2381-ter impone agli amministratori di agire informati. Ciascuno può chiedere agli organi delegati che in consiglio siano fornite informazioni sulla gestione. Il nuovo testo riconosce ai non delegati il ragionevole affidamento sulle informazioni ricevute secondo legge e statuto, anche in relazione alle loro competenze. Ciò non rende irrilevanti segnali di anomalia né elimina i doveri di intervento previsti dall’art. 2392 quando siano conosciuti fatti pregiudizievoli.

Delega gestoria

L’art. 2381-bis consente al consiglio di amministrazione, se lo statuto o l’assemblea lo permettono, di delegare attribuzioni a un comitato esecutivo o a uno o più componenti. Il consiglio di gestione, se lo statuto lo consente, può delegare solo a uno o più propri componenti. Il consiglio determina contenuto e limiti delle deleghe, può impartire direttive e avocare operazioni; valuta gli assetti e l’andamento della gestione sulla base delle informazioni ricevute.

Non sono delegabili le attribuzioni elencate nell’art. 2381-bis, fra cui redazione del bilancio, progetti di fusione e scissione e le altre materie espressamente richiamate. Non sono delegabili neppure le decisioni sull’accesso agli strumenti di regolazione della crisi e dell’insolvenza, comprese proposta e condizioni del piano. La delega non trasferisce quindi ogni competenza dell’organo collegiale.

Gli organi delegati devono curare che l’assetto organizzativo, amministrativo e contabile sia adeguato alla natura e alle dimensioni dell’impresa. Devono inoltre riferire al consiglio di amministrazione e al collegio sindacale, almeno ogni sei mesi, sull’andamento generale della gestione, sulla sua prevedibile evoluzione e sulle operazioni di maggiore rilievo. Gli amministratori non delegati, da parte loro, restano tenuti ad agire informati e ciascuno può chiedere che in consiglio vengano fornite ulteriori informazioni sulla gestione. La delega, dunque, serve a rendere più efficiente la gestione, ma non elimina né la responsabilità né i poteri di controllo degli altri amministratori.

Gestione esclusiva e assetti adeguati

L’art. 2380-bis c.c. ribadisce che la gestione dell’impresa spetta esclusivamente agli amministratori, i quali compiono le operazioni necessarie per l’attuazione dell’oggetto sociale. Alla loro competenza esclusiva appartiene anche l’istituzione degli assetti organizzativi, amministrativi e contabili adeguati, in collegamento con l’art. 2086 c.c., come riformato dal Codice della crisi d’impresa.

La logica è chiara: l’organo amministrativo non deve solo gestire in senso operativo, ma deve anche costruire un’organizzazione idonea a prevenire squilibri, a intercettare tempestivamente segnali di crisi e a preservare la continuità aziendale.

Requisiti, ineleggibilità e decadenza

L’art. 2382 c.c. stabilisce le cause legali di ineleggibilità e decadenza. Non può essere nominato amministratore, e se nominato decade, chi è interdetto, inabilitato, fallito oppure chi ha subito condanne che comportano interdizione dai pubblici uffici o incapacità di esercitare uffici direttivi.

Accanto a queste cause legali, l’art. 2387 c.c. consente allo statuto di richiedere ulteriori requisiti di onorabilità, professionalità e indipendenza, anche richiamando codici di comportamento o regole tipiche delle società quotate. Nelle società non quotate si tratta di una scelta volontaria, ma spesso utile a rafforzare la credibilità della società verso il mercato, i finanziatori e gli stakeholders.

Rappresentanza della società

L’art. 2384 c.c. disciplina il potere di rappresentanza degli amministratori. Questo potere, attribuito dallo statuto o dalla deliberazione di nomina, ha carattere generale. Qui emerge una differenza importante rispetto alle società di persone: il terzo non deve verificare se l’atto compiuto dall’amministratore rientri o meno nell’oggetto sociale.

Ancora più rilevante è il principio secondo cui le limitazioni ai poteri degli amministratori risultanti dallo statuto o da decisioni interne non sono opponibili ai terzi, anche se pubblicate. L’unica eccezione si ha quando la società riesca a provare che il terzo ha agito intenzionalmente a danno della società. Il sistema, quindi, tutela in modo molto forte l’affidamento del terzo. Sul piano interno, però, la violazione dei limiti può fondare responsabilità dell’amministratore verso la società.

Sostituzione degli amministratori

Nel sistema con collegio sindacale la sostituzione anticipata degli amministratori è disciplinata dall’art. 2396-undecies, che dal 2026 ha preso il posto dell’abrogato art. 2386. Le regole seguenti riguardano questo sistema.

Se viene meno uno o più amministratori ma resta in carica la maggioranza di quelli nominati dall’assemblea, gli amministratori rimasti possono sostituirli mediante cooptazione, con deliberazione approvata dal collegio sindacale. I cooptati restano in carica fino alla prossima assemblea.

Se invece viene meno la maggioranza degli amministratori nominati dall’assemblea, gli amministratori rimasti devono convocare l’assemblea per procedere alla sostituzione. I nuovi amministratori, salvo diversa previsione, scadono insieme a quelli che erano in carica al momento della loro nomina.

Può anche accadere che lo statuto contenga la clausola simul stabunt simul cadent, in base alla quale la cessazione di alcuni amministratori provoca la caduta dell’intero consiglio. In questo caso l’assemblea per la nomina del nuovo CDA deve essere convocata d’urgenza dagli amministratori rimasti.

Se cessa l’amministratore unico o cessano tutti gli amministratori, l’assemblea deve essere convocata d’urgenza dal collegio sindacale, che nel frattempo può compiere solo atti di ordinaria amministrazione.

Funzionamento del consiglio di amministrazione

Il consiglio di amministrazione è validamente costituito con la presenza della maggioranza degli amministratori in carica, salvo diversa previsione statutaria. Le deliberazioni vengono assunte con il voto favorevole della maggioranza assoluta dei presenti, sempre salvo diversa disposizione dello statuto. Sono ammesse riunioni svolte con mezzi di telecomunicazione, ma non è ammesso il voto per rappresentanza: l’amministratore deve partecipare e votare personalmente.

Divieto di concorrenza

L’art. 2390 vieta agli amministratori, salvo specifica autorizzazione dell’assemblea, di essere soci illimitatamente responsabili di concorrenti, esercitare attività concorrente per conto proprio o altrui, oppure essere amministratori, direttori generali o dirigenti con responsabilità strategiche in società concorrenti. Il nuovo art. 2390-bis vieta inoltre l’uso, a vantaggio proprio o di terzi, di dati, notizie e opportunità d’affari appresi nell’incarico; la violazione può comportare revoca e risarcimento.

La ratio è evidente: il problema non riguarda il socio in quanto tale, ma l’amministratore, cioè colui che orienta le scelte gestorie e potrebbe trovarsi in un conflitto strutturale di interessi. La violazione del divieto può comportare la revoca dall’ufficio e il risarcimento del danno.

Quando si parla di gruppi di società, bisogna evitare semplificazioni eccessive. Non è corretto dire in modo automatico che due società dello stesso gruppo non sono concorrenti. Più precisamente, la presenza di un gruppo e di una direzione unitaria può incidere sulla valutazione della concorrenzialità e del conflitto, ma non elimina meccanicamente il problema.

Deliberazione con voto determinante del soggetto interessato

Occorre distinguere tra il conflitto del socio e l’interesse dell’amministratore.

Nel caso del socio, l’art. 2373 c.c. rende rilevante il conflitto solo se il voto del socio è determinante per la formazione della maggioranza e la deliberazione è idonea a recare danno alla società.

Nel caso dell’amministratore, invece, l’art. 2391 c.c. è più severo: non richiede che si dimostri subito un conflitto in senso stretto. Basta che l’amministratore abbia, per conto proprio o di terzi, un interesse in una determinata operazione della società.

L’amministratore comunica il proprio interesse agli altri amministratori e all’organo di controllo, precisandone natura, termini, origine e portata. Se è delegato si astiene dal compiere l’operazione e investe l’organo collegiale; se è amministratore unico informa anche la prima assemblea utile.

La deliberazione deve motivare adeguatamente ragioni e convenienza dell’operazione per la società. Il solo interesse non determina un divieto generale di voto; lo statuto o il regolamento consiliare possono però introdurre ulteriori condizioni, modalità e limiti alla partecipazione dell’amministratore interessato, secondo l’art. 2391 riformato.

La deliberazione potenzialmente dannosa è impugnabile dagli amministratori e dall’organo di controllo entro novanta giorni quando siano violati gli obblighi previsti oppure il voto dell’interessato sia determinante. Chi ha consentito con il proprio voto non può impugnare se gli obblighi informativi del primo comma sono stati adempiuti: non va quindi formulata un’esclusione incondizionata del votante favorevole. Restano salvi i diritti acquistati in buona fede dai terzi.

L’amministratore risponde infine verso la società del danno che abbia eventualmente arrecato. Nelle società quotate, poi, si aggiunge la disciplina dell’art. 2391-bis c.c., relativa alle operazioni con parti correlate, che mira a governare i rischi tipici delle operazioni infragruppo o comunque non condotte a condizioni di mercato.

Responsabilità degli amministratori: verso chi e quando

La responsabilità degli amministratori nelle società per azioni può rilevare nei confronti della società, dei creditori sociali e anche dei singoli soci o dei terzi. La disciplina cambia a seconda del soggetto danneggiato e dell’interesse protetto.

Responsabilità verso la società

L’art. 2392 c.c. stabilisce che gli amministratori devono adempiere i doveri imposti dalla legge e dallo statuto con la diligenza richiesta dalla natura dell’incarico e dalle loro specifiche competenze. Non si tratta quindi di una diligenza astratta e uguale per tutti: il livello richiesto varia in relazione alla complessità dell’impresa e al ruolo concreto dell’amministratore.

La regola generale è quella della responsabilità solidale verso la società per i danni derivanti dall’inosservanza di tali doveri. Questo principio, tuttavia, va coordinato con la presenza di deleghe gestorie. Se alcune funzioni sono attribuite al comitato esecutivo o a uno o più amministratori delegati, non significa che gli altri amministratori siano automaticamente esonerati. Anche in presenza di deleghe, infatti, gli amministratori non delegati restano responsabili se, pur essendo a conoscenza di fatti pregiudizievoli, non fanno quanto possono per impedirli o per attenuarne le conseguenze. Qui rientrano, ad esempio, la richiesta di informazioni, l’impartire direttive agli organi delegati, l’avocazione di operazioni o l’attivazione dell’organo di controllo.

L’art. 2392 esclude l’estensione della responsabilità all’amministratore immune da colpa che faccia annotare senza ritardo il dissenso nel libro delle riunioni e deliberazioni e ne dia immediata notizia scritta al presidente dell’organo di controllo. Il dissenso deve essere tracciabile; restano da verificare la condotta e i doveri concretamente riferibili al singolo amministratore.

In questo ambito viene spesso richiamata la cosiddetta business judgment rule, non come norma codificata, ma come criterio interpretativo. Il giudice, cioè, non si sostituisce all’amministratore nel merito della scelta imprenditoriale, ma valuta se quella scelta sia stata presa secondo un procedimento razionale, informato, non viziato da conflitti di interessi e coerente con l’interesse sociale.

Azione sociale di responsabilità

L’azione sociale è deliberata dall’assemblea ai sensi dell’art. 2393, anche durante la liquidazione; può essere esercitata entro cinque anni dalla cessazione dell’amministratore. Nel sistema con collegio sindacale, la legittimazione del collegio, con maggioranza dei due terzi, è ora prevista dall’art. 2396-terdecies. In ambito concorsuale l’art. 2394-bis individua i soggetti legittimati e introduce uno specifico termine biennale di decadenza dalla sentenza di apertura della liquidazione giudiziale o da quella che dichiara l’insolvenza.

La deliberazione con cui viene promossa l’azione comporta anche la revoca automatica degli amministratori contro cui è proposta, ma solo se è adottata con il voto favorevole di almeno un quinto del capitale sociale. Se questa soglia non viene raggiunta, l’azione può comunque essere esercitata, ma la revoca dovrà essere deliberata separatamente.

L’ordinamento riconosce anche una tutela alle minoranze. L’art. 2393-bis c.c. consente infatti ai soci di promuovere l’azione sociale di responsabilità, purché rappresentino almeno un quinto del capitale sociale nelle società chiuse, salvo diversa misura statutaria non superiore a un terzo. Nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio, la soglia si abbassa a un quarantesimo del capitale, o alla minore misura eventualmente prevista dallo statuto. La ratio è chiara: facilitare la tutela delle minoranze soprattutto nelle società con azionariato diffuso.

Responsabilità verso i creditori sociali

L’art. 2394 c.c. disciplina la responsabilità degli amministratori verso i creditori sociali. Qui il presupposto non è semplicemente la violazione dei doveri gestori in sé, ma l’inosservanza degli obblighi inerenti alla conservazione dell’integrità del patrimonio sociale.

L’azione può essere esercitata dai creditori quando il patrimonio sociale risulta insufficiente al soddisfacimento dei loro crediti. In altre parole, la responsabilità verso i creditori scatta quando la cattiva gestione degli amministratori ha inciso sulla garanzia patrimoniale che la società offre ai terzi.

È importante ricordare che la rinuncia della società all’azione di responsabilità non impedisce ai creditori di agire. Se poi la società conclude una transazione con gli amministratori, i creditori possono reagire attraverso l’azione revocatoria, se ne ricorrono i presupposti, per evitare che quell’accordo pregiudichi ulteriormente la loro possibilità di soddisfarsi sul patrimonio sociale.

Responsabilità verso singoli soci o terzi

Diversa è la responsabilità prevista dall’art. 2395 c.c., che tutela il singolo socio o il terzo quando subiscono un danno diretto derivante da atti dolosi o colposi degli amministratori.

Qui non si parla di danno riflesso o mediato attraverso il patrimonio sociale, ma di una lesione immediata della sfera giuridica del socio o del terzo. Un esempio classico è quello del bilancio falso o delle comunicazioni sociali ingannevoli che inducono un terzo a compiere un’operazione dannosa oppure incidono direttamente sulla posizione individuale del socio.

L’azione si prescrive in cinque anni dal compimento dell’atto dannoso.

Controlli nella SPA

Nelle società per azioni il sistema dei controlli ruota attorno all’organo di controllo interno, il cui nome cambia a seconda del modello di amministrazione e controllo adottato.

Nel modello tradizionale l’organo di controllo è il collegio sindacale. Nel modello monistico si ha il comitato per il controllo sulla gestione, costituito all’interno del consiglio di amministrazione da amministratori non esecutivi e indipendenti. Nel modello dualistico il controllo è affidato al consiglio di sorveglianza, che ha competenze più ampie e in parte sostitutive di quelle assembleari, come ad esempio l’approvazione del bilancio, salva la previsione statutaria nei soli casi consentiti dall’art. 2409-terdecies.

Nel sistema tradizionale, l’organo di controllo deve essere necessariamente collegiale. Non c’è spazio, quindi, per un sindaco unico.

Collegio sindacale: natura, nomina e requisiti

Il collegio sindacale è un organo interno della società. È previsto dalla legge e organizzato dallo statuto, ma la nomina dei sindaci spetta di regola all’assemblea. In alcuni casi particolari, ad esempio se la società ha emesso strumenti finanziari partecipativi cui siano attribuiti determinati diritti amministrativi, può esserci anche la nomina di un sindaco da parte dei relativi titolari.

L’art. 2397 c.c. stabilisce che il collegio sindacale è composto da tre o cinque sindaci effettivi, oltre a due sindaci supplenti. I sindaci possono essere soci o non soci.

Quanto ai requisiti professionali, almeno un sindaco effettivo e un supplente devono essere scelti tra i revisori legali iscritti nell’apposito registro. Gli altri, se non iscritti nel registro dei revisori, devono essere scelti tra professionisti iscritti in albi individuati con decreto ministeriale, come avvocati, dottori commercialisti e consulenti del lavoro, oppure tra professori universitari di ruolo in materie economiche o giuridiche.

Per le società quotate si aggiungono requisiti ulteriori di onorabilità, professionalità e indipendenza previsti dalla normativa speciale.

Il collegio sindacale ha anche un presidente, nominato dall’assemblea. La sua figura è importante non solo per il funzionamento del collegio, ma anche in altri punti del sistema, come ad esempio nei casi in cui un amministratore dissenziente debba comunicare formalmente il proprio dissenso per evitare responsabilità.

Ineleggibilità e decadenza

Le cause comuni di ineleggibilità e decadenza dei componenti dell’organo di controllo sono ora nell’art. 2396-septies, che richiama anzitutto le condizioni dell’art. 2382. Il primo comma dell’art. 2399 è stato abrogato: i requisiti di indipendenza vanno studiati nel nuovo quadro comune ai sistemi di controllo.

L’art. 2396-septies comprende, fra gli altri, coniuge, parte dell’unione civile, parenti entro il quarto grado, affini entro il secondo grado e conviventi degli amministratori, nonché gli amministratori e i corrispondenti soggetti legati agli amministratori delle società controllate, controllanti o soggette a comune controllo. Non è più corretta la formula indistinta «parenti e affini entro il quarto grado».

Sono incompatibili anche i rapporti di lavoro, consulenza continuativa, prestazione d’opera retribuita o altri rapporti patrimoniali con la società o il gruppo che compromettano l’indipendenza. La sola presenza in organi di controllo di società del gruppo non costituisce, di per sé, causa di ineleggibilità o decadenza: occorre distinguere il cumulo degli incarichi dai rapporti che incidono sull’indipendenza.

Anche la cancellazione o sospensione dal registro dei revisori legali, oppure la perdita dei requisiti professionali richiesti, costituisce causa di decadenza. Lo statuto può poi prevedere ulteriori cause di ineleggibilità, decadenza o incompatibilità, nonché limiti al cumulo di incarichi.

Durata, revoca e pubblicità

I sindaci restano in carica per tre esercizi e scadono alla data dell’assemblea convocata per l’approvazione del bilancio relativo al terzo esercizio. La cessazione per scadenza non produce effetto immediato, ma solo quando il collegio è stato ricostituito, così da assicurare continuità all’organo di controllo.

La loro posizione è più protetta rispetto a quella degli amministratori. I sindaci, infatti, possono essere revocati solo per giusta causa, e la deliberazione di revoca deve essere approvata con decreto dal tribunale, sentito l’interessato.

La nomina e la cessazione dall’ufficio devono essere iscritte nel registro delle imprese entro trenta giorni, a cura degli amministratori. Inoltre, al momento della nomina e prima dell’accettazione dell’incarico, devono essere resi noti all’assemblea gli incarichi di amministrazione e controllo ricoperti dai sindaci in altre società.

Sostituzione dei sindaci

Quando un sindaco effettivo viene meno per morte, rinuncia o decadenza, subentrano i supplenti in ordine di età, nel rispetto dei requisiti di professionalità richiesti dalla legge. I nuovi sindaci restano in carica fino alla successiva assemblea, che provvede all’integrazione del collegio.

Se viene meno il presidente del collegio, la presidenza è assunta fino alla prossima assemblea dal sindaco più anziano. Se neppure i supplenti consentono di ricostituire il collegio, occorre convocare l’assemblea per procedere alle necessarie nomine.

Un chiarimento importante

Quando si afferma che nella SPA non c’è spazio per un organo di controllo monocratico, ciò è vero con riferimento al collegio sindacale nel modello tradizionale, che deve essere necessariamente collegiale. Non bisogna però trasformare questa affermazione in una regola assoluta riferita a ogni forma di controllo. La revisione legale dei conti è infatti un piano diverso: essa può essere affidata a un revisore legale persona fisica oppure a una società di revisione. Quindi il controllo endosocietario, nel tradizionale, è collegiale; la revisione legale, invece, può essere esterna e anche affidata a un solo soggetto.

Doveri del collegio sindacale

La vigilanza è disciplinata dall’art. 2396-quinquies: riguarda legge, statuto, corretta amministrazione, adeguatezza e funzionamento degli assetti, compresi controllo interno, gestione dei rischi e coordinamento delle relative funzioni. Il nuovo art. 2403 riguarda invece il controllo contabile del collegio nel caso previsto dall’art. 2409-bis. Vigilanza societaria e revisione legale restano funzioni distinte.

Questa vigilanza non riguarda soltanto l’operato degli amministratori in senso stretto, ma si estende più in generale alla vita societaria. Per questo i sindaci partecipano alle assemblee, intervengono alle riunioni del consiglio di amministrazione e del comitato esecutivo, se esiste, e sono legittimati a impugnare le deliberazioni invalide quando ciò sia necessario.

Quando la legge parla di vigilanza sul rispetto dei principi di corretta amministrazione, non attribuisce ai sindaci un ruolo di cogestione. Gli amministratori restano gli unici titolari della funzione gestoria. Il collegio sindacale non può quindi sostituirsi a loro nel merito delle scelte imprenditoriali. Il suo controllo ha piuttosto natura di legalità sostanziale: deve verificare che la gestione sia condotta in modo informato, razionale, coerente con l’interesse della società e rispettoso delle regole organizzative e contabili. In questo contesto assume rilievo anche l’obbligo degli amministratori di agire informati: una decisione assunta senza un’adeguata base informativa può rappresentare un indice di irregolarità rilevante anche per il collegio sindacale.

Il controllo sugli assetti organizzativi, amministrativi e contabili si collega direttamente all’art. 2086 c.c. e alla logica della prevenzione della crisi. Il collegio deve verificare che la struttura interna della società, le procedure adottate e il sistema contabile siano adeguati rispetto alla dimensione e alla natura dell’attività esercitata. Si tratta di una vigilanza continua, orientata non solo a fotografare la regolarità della gestione, ma anche a prevenire errori, irregolarità e situazioni di squilibrio.

Poteri del collegio sindacale

I poteri generali di ispezione, richiesta di notizie e scambio di informazioni sono disciplinati dall’art. 2396-sexies. L’art. 2403-bis conserva i poteri individuali di ispezione e controllo dei sindaci e disciplina l’impiego di dipendenti e ausiliari. Le richieste agli amministratori possono riguardare anche l’andamento delle controllate.

Può inoltre scambiare informazioni con gli organi di controllo delle società controllate, sia in merito ai sistemi di amministrazione e controllo, sia con riferimento all’andamento generale dell’attività. Tutti gli accertamenti compiuti devono risultare dal libro del collegio sindacale previsto dall’art. 2421, n. 5.

Per lo svolgimento di specifiche operazioni di ispezione e controllo, i sindaci possono anche avvalersi, sotto la propria responsabilità e a proprie spese, di dipendenti o ausiliari, purché non si trovino in situazioni di incompatibilità. L’organo amministrativo può tuttavia rifiutare a questi ausiliari l’accesso a informazioni riservate.

Riunioni e funzionamento

L’art. 2396-octies prevede riunioni dell’organo di controllo almeno ogni novanta giorni e, se consentito dallo statuto con le relative modalità, anche a distanza. L’art. 2404 disciplina ora la decadenza del sindaco che, senza giustificato motivo, non partecipi durante un esercizio a due riunioni del collegio.

Di ogni riunione deve essere redatto verbale, che viene trascritto nel libro del collegio sindacale e sottoscritto dai presenti. Il collegio è regolarmente costituito con la presenza della maggioranza dei sindaci e delibera a maggioranza assoluta dei presenti. Il sindaco dissenziente ha diritto di far risultare a verbale i motivi del proprio dissenso.

Intervento in caso di inerzia degli amministratori

L’art. 2406 c.c. attribuisce al collegio sindacale un importante potere di supplenza. Se gli amministratori omettono o ritardano ingiustificatamente la convocazione dell’assemblea, il collegio deve provvedervi direttamente ed eseguire le pubblicazioni richieste dalla legge.

Il potere di convocare l’assemblea per fatti censurabili di rilevante gravità e urgente necessità di provvedere trova oggi base nell’art. 2396-sexies, previa comunicazione al presidente del consiglio. Il secondo comma dell’art. 2406 è abrogato; il primo conserva la supplenza del collegio in caso di omissione o ingiustificato ritardo degli amministratori.

Responsabilità dei sindaci

L’art. 2407 c.c. disciplina la responsabilità dei sindaci. Anzitutto, essi devono adempiere ai propri doveri con la professionalità e la diligenza richieste dalla natura dell’incarico. Sono responsabili della verità delle loro attestazioni e devono mantenere il segreto sui fatti e sui documenti di cui vengono a conoscenza per ragione del loro ufficio.

La legge 35/2025 ha sostituito l’art. 2407. Al di fuori del dolo, i sindaci rispondono dei danni cagionati dalla violazione dei loro doveri entro un multiplo del compenso annuo percepito: quindici volte per compensi fino a 10.000 euro; dodici volte per lo scaglione da 10.000 a 50.000 euro; dieci volte oltre 50.000 euro. La norma comprende il collegio che esercita anche la revisione legale. Occorre comunque accertare violazione, danno e nesso causale; il limite non esonera dalla vigilanza e non si trasferisce automaticamente al revisore esterno.

L’azione contro i sindaci si prescrive in cinque anni dal deposito della relazione ex art. 2429 relativa all’esercizio nel quale si è verificato il danno. Si applicano, in quanto compatibili, gli artt. 2393, 2393-bis, 2394, 2394-bis e 2395. Per fatti anteriori alla riforma occorre esaminare la disciplina temporale, senza assumere un’applicazione retroattiva automatica dei limiti.

Denuncia al collegio sindacale

L’art. 2396-ter consente a ogni socio di denunciare fatti censurabili all’organo di controllo, che deve tenerne conto e riferirne all’assemblea. Dal 2026 la tutela non va più riferita all’abrogato art. 2408.

Se i denuncianti rappresentano almeno un ventesimo del capitale, oppure un cinquantesimo nelle società che ricorrono al mercato del capitale di rischio, l’organo di controllo deve indagare senza ritardo e presentare conclusioni ed eventuali proposte all’assemblea. Deve anche convocarla in presenza di fatti censurabili di rilevante gravità e urgente necessità. Lo statuto può ridurre le percentuali.

Denuncia al tribunale

Il controllo giudiziario è ora previsto dall’art. 2396-quater, che sostituisce l’abrogato art. 2409. Il fondato sospetto di gravi irregolarità gestorie, in violazione dei doveri degli amministratori e potenzialmente dannose per la società o le controllate, consente ai soggetti legittimati di ricorrere al tribunale.

La soglia generale è un decimo del capitale sociale, ridotta a un ventesimo nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio, salvo che lo statuto preveda percentuali inferiori. Nei casi più gravi il tribunale può adottare provvedimenti incisivi, fino alla nomina di un amministratore giudiziario.

Revisione legale dei conti

L’art. 2396-novies stabilisce la regola della revisione affidata a un revisore legale o a una società di revisione iscritti nel registro. La disciplina dell’incarico è nel d.lgs. 39/2010: la durata ordinaria è di tre esercizi, con regole speciali per enti di interesse pubblico ed enti sottoposti a regime intermedio. Non va presentata la durata triennale come universale.

L’attività del revisore si articola su due piani. Da un lato, egli esprime un giudizio sul bilancio d’esercizio e, se presente, sul bilancio consolidato. Dall’altro, effettua controlli nel corso dell’esercizio sulla regolare tenuta della contabilità e sulla corretta rilevazione dei fatti di gestione.

Solo in casi particolari la revisione legale può essere affidata al collegio sindacale. Questo avviene in alcune società non quotate, purché non operino in settori che impongono obbligatoriamente un revisore esterno, come banche o assicurazioni, purché tutti i componenti del collegio siano revisori legali e purché non ricorra l’obbligo di redazione del bilancio consolidato. Inoltre, questa possibilità è tipica del sistema tradizionale: nei modelli monistico e dualistico la revisione è normalmente esternalizzata.

Il giudizio del revisore può essere positivo senza rilievi, positivo con rilievi, negativo oppure consistere nell’impossibilità di esprimere un giudizio. Se il giudizio non è pienamente positivo, la relazione deve motivare analiticamente le ragioni.

Impugnazione del bilancio e funzione stabilizzante della revisione

L’art. 2434-bis c.c. svolge una funzione di stabilizzazione. Le azioni di annullabilità o nullità contro la deliberazione di approvazione del bilancio non possono più essere proposte dopo l’approvazione del bilancio dell’esercizio successivo.

Inoltre, quando il revisore ha espresso un giudizio positivo senza rilievi, la legittimazione dei soci a impugnare la deliberazione di approvazione del bilancio si restringe: è richiesta una partecipazione almeno pari al 5% del capitale sociale. La ratio è evidente: evitare che il bilancio resti esposto per troppo tempo a contestazioni, compromettendo la certezza dei rapporti societari e dei traffici.

Distinzione tra controllo sindacale e revisione contabile

Un punto essenziale da tenere ben fermo è che il controllo del collegio sindacale e la revisione legale dei conti non coincidono. Il collegio sindacale vigila sulla legalità, sulla corretta amministrazione e sull’adeguatezza degli assetti organizzativi, amministrativi e contabili. Questo è il suo compito ordinario.

La revisione contabile, invece, è un modulo distinto, che di regola è affidato a un soggetto esterno. Solo in casi specifici essa può essere svolta dal collegio sindacale. Per questo non è corretto affermare in generale che il collegio sindacale “fa la revisione dei conti”: lo fa solo quando ricorrono i presupposti previsti dalla legge.